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四川遂宁高新区(对股权代持的法律风险Say No)一篇读懂,

发布时间:2023-04-20 08:00:34 点击量:

实践中大量存在股权代持的情况,实际股东不愿意或者不能记录在章程和工商公式信息中。这与我们平日讲某人“深藏功与名”的动机有本质不同,股权代持的隐名真意可能是出于逃废债务,或规避行政监管,或单纯不愿意露富,当然也可能是怕老婆查……不管怎么说,现在公司法承认股权代持的效力,连以前IPO审核坚决杜绝的股权代持禁令也有所松动。对于存在股份代持关系但不影响发行条件的,发行人应在招股说明书中如实披露,律师给出明遂宁船山区代办营业执照确的核查意见,无争议情况进行显名处理即可。但因为股权代持情形下,工商登记公示的显名股东与隐名实际股东之间法律权利外观与实际权利错位,名义股东可能违背隐名实际股东的真实意思,代行参与公司经营管理权和财产受益权。冲突表现最为剧烈的情况是,名义股东未经隐名股东同意,将股权转让给第三人,致使隐名实际股东丧失股东地位的情形。涛哥就股权代持的法律风险随便侃几点:

第一,股权代持的显名股东和隐名股东的权利界限。

遂宁船山区代办营业执照权代持从字面上理解,应可解释为投资人授权他人以其自己名义代为持有股权的安排,投资人称为实际出资人或者实际股东,代持人称为名义出资人或者名义股东。基于现代公司公示制度安排,工商登记的名义出资人在公示层面被确认为股权的法律上权利人,与股权相对应的各类权益(包括但不限于公司经营决策投票权、表决权、查阅权、质询权、股东分红权、剩余财产请求权、各种诉讼权利等)都从法律上直接归属于该名义出资人。但究其代持实质遂宁船山区代办营业执照和投资收益对等来看,该类股权项下各类权益本应归属于实际出资人。

为平衡实际出资人与名义出资人的权益,双方通过签署股权代持协议,确认双方存在代为持有股权的事实,并对股权项下相关权益如何行使作出明确约定。但基于实际出资人和名义出资人的各种考量,代持股权方式往往被设定为双方共同保密事项,不为外部所知悉。因此,在代持股权发生转让时,第三人往往无从得知该股权名义持有人是否具有完全处分权利。当名义持有人超越实际遂宁船山区代办营业执照持有人在股权代持协议中或者其他文件中表现出的处分意志内容时,名义持有人的处分可确定为无权处分。

第二,物权的第三人善意取得制度的借用。

物权的无权处分情形需要论证受让第三方是否构成善意取得,可以依据现行《物权法》和相关司法解释规定进行论证。新颁布的《民法典》物权编第311条亦承继了物权善意取得制度,无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,只要受让人受让该不动产或者动产时主观是善意的,为转让标的支付了遂宁船山区代办营业执照合理的转让价格,且已经依据相关规定办理了登记或者无需登记而交付了标的物的,则受让人取得该不动产或者动产的所有权,排除标的物的原所有权人直接追索物上之权利。但股权作为公司法规范下的财产性权益,其特征和内涵与传统民法上物权具有明显区别。名义股东在未取得隐名实际股东授意下,擅自处置股权是否也适用类似民法上物的善意取得制度呢。对此,最高人民法院《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第26遂宁船山区代办营业执照条规定持肯定态度,即名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的第三人善意取得的规定处理。第三人基于股权善意取得制度取得股权后,隐名股东需要采取救济措施,可以向名义股东主张承担赔偿责任。

第三,从善意受让人角度,考量股权善意取得的构成要件。

上面涛哥站在名义股东和隐名实际股东角度分析了遂宁船山区代办营业执照股权善意取得,但在投融资实践中,公司在通过股权交易方式收购兼并目标企业时,需要考虑交易对手方是否为代持的股权。一旦遭遇股权代持人的无权处分情形,也可通过论证股权善意取得的要件来主张股权受让合法有效。涛哥认为可以从一下几个方面考虑:

(一)收购方不存在知道或者应当知道股权转让方没有处分权利,即主观是善意的。作为收购方的股权受让方往往需要在目标公司以及收购标的股权持有人的配合下,对目标公司以及目标股权进遂宁船山区代办营业执照行法律和财务尽职调查。收购方在对股权真实持有人的核查过程中,仅基于工商登记资料公示内容以及目标股权名义持有人的单方承诺,确信股权的真实持有人。如目标股权名义持有人有意隐瞒股权代持情况,并超越权限处分股权时,收购方将无法核实股权真实持有人并对购并交易识别风险和作出合理决策。为了规避该种情形可能给善意第三方造成不利交易后果,收购方按照一般股权转让交易习惯进行适当核查,即可认定该收购方在主观上具有善意。遂宁船山区代办营业执照

(二)收购方为标的股权支付了合理的对价。判断并购方支付的对价是否合理,涛哥认为需要考量至少两个方面因素:1、目标股权所对应的公司账面净资产的价值。经过审计机构严格审计的公司财务报表体现出来的公司账面净资产值,最直观地体现公司所有者权益数值,并以此判断标的股权的账面真实价值。2、目标股权的市场交易价值。基于会计制度的相关规范限制,经过审计的财务会计报表有时无法体现公司的公允价值,尤其涉及到公司较大的遂宁船山区代办营业执照商誉价值或者其他财产增值部分。此时,需要进一步衡量公司项下大型固定资产或者无形资产的增值情况以及公司经营业绩表现等,如有必要可以参考第三方评估机构的评估价值,或者参考公司其他股东同时期转让股权的对价(如有),综合判断标的股权的合理对价。

(三)股权转让需向工商行政管理部门办理变更登记。工商行政管理部门对股权变更的登记作为对社会公众公示作用,由此发生股权转让的效力。这与物权法上规定物的善意取得制度的条遂宁船山区代办营业执照件之一“转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记”的规定相一致。在有限公司股权转让中要求完成公司股权变更登记是股权的善意取得制度中具备公信力的必备条件。当然,办理股权变更登记,也是为了防止转让股东对标的股权进行 “一物二卖”的情形。股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,法院可能认定后面这位买家善意取得了股权,收购方的收购目的就遂宁船山区代办营业执照落空了。